Продажа доли в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью

ОТЧУЖДЕНИЕ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО

С 1 июля 2009 г. вступили в силу изменения в ГК РФ и ФЗ от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ „Об обществах с ограниченной ответственностью “.

Кардинальное изменение претерпели многие институты законодательства об ООО, в том числе нормы о переходе доли (части доли) в уставном капитале - отчуждении доли (части доли).

 В настоящее время законодательством закреплена норма об обязательной нотариальной форме договора отчуждения доли (части доли) между учредителями (участниками) и третьими лицами, а также в случае установления этой нормы в уставе общества и в других случаях подлежат нотариальному удостоверению.

Удостоверяя договор отчуждения доли (части доли) в уставном капитале ООО нотариус проверяет законность совершаемых сделок, и если сделка не будет соответствовать законодательным требованиям, она не будет совершена.

Правовое регулирование отношений по поводу отчуждения доли в уставном капитале осуществляется в основном правилами ст. 93 ГК РФ, а также положениями ст. ст. 21, 23, 24 ФЗ об ООО.

Условно все правила об отчуждении доли (части доли) можно разделить на группы:

1.     по субъекту, приобретающему долю, на правила:

 

а) об отчуждении (переходе) доли в уставном капитале к участникам;

б) об отчуждении (переходе) доли к третьим лицам;

в) об отчуждении (переходе) доли к обществу

 

2.     по основанию перехода — на правила:

 

а) об отчуждении (переходе) доли на основании сделки;

б) об отчуждении (переходе) доли в порядке правопреемства;

в) об отчуждении (переходе) доли на ином законном основании.

 

Федеральный закон «Об Обществах с ограниченной ответственностью» не перечисляет сделки, на основании которых может быть осуществлен переход (отчуждение) доли (части доли) от одного лица к другому, устанавливает норму по которой «переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании».

В п.2 ст. 21 ФЗ «ООО» конкретизируется норма – «частник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества …..».

Ключевым определяющим элементом в определении перечня сделок в отношении долей уставного капитала ООО является слово «отчуждение». Термин «отчуждение» в гражданском праве обладает определенным значением: используется в смысле действий по изменению собственника имущества. Как предусматривается в п.2 ст. 209 ГК РФ, «собственник вправе … отчуждать свое имущество, в собственность другим лицам». Применив смысловую аналогию, можно заключить, что под отчуждением доли можно понимать совершение таких сделок, которые влекут изменение ее собственника.

Тем не менее на все сделки, предусмотренные в гражданском законодательстве, применимы для целей реализации ст. 93 ГК РФ и ст.ст. 21,23,24 ФЗ об ООО. Из всего массива гражданско-правовых действий, которые влекут изменение субъектного состава на стороне титульного владельца доли, т.е. отчуждение-переход «собственности» на долю. К числу таковых можно отнести:

завещание, договор купли-продажи, договор дарения, договор мены и т.д.

 

Среди всех сделок по отчуждению долей в уставном капитале в ФЗ об ООО особо отражены две классификации.

 

Во-первых, в зависимости от субъекта приобретения доли сделки по отчуждению подразделяются:  

1)     по отчуждению доли участникам общества;

2)     по отчуждению доли третьим лицам;

3)     по отчуждению доли обществу.

 

Во- вторых, в зависимости от возмездности все сделки по отчуждению подразделяются на сделки:

1)     по продаже;

2)     по иному отчуждению.

 

Перед удостоверением сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участнику общества (если установлена уставом Общества норма обязательного нотариального удостоверения) или третьему лицу, нотариус должен совершить следующие действия, а именно:

-провести правовую экспертизу устава и договора об учреждении общества на предмет проверки правоспособности юридического лица, а также положений о возможности совершения сделки по отчуждению;

-проверить факт принадлежности участнику отчуждаемой им доли;

-проверить факт оплаты отчуждаемой доли;

Следует учитывать, что:

-участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли по цене предложения третьему лицу или иной, заранее определенной уставом, цене, пропорционально размерам своих долей;

Уставом может быть предусмотрено:

-запрет на отчуждение доли третьему лицу;

-преимущественное право покупки доли обществом, если другие участники не использовали свое преимущественное право;

-цена покупки доли или части доли устанавливается в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыть и другие);

-возможность участников или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли, предлагаемой для продажи. При этом оставшаяся часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене, не ниже заранее определенной уставом;

-возможность предложения доли всем участникам общества непропорционально размерам их долей;

-более продолжительный, чем установленный в Законе об ООО 30-дневный срок использования преимущественного права покупки доли (части доли);

-ограничение максимального размера доли участника;

-ограничение возможности изменения соотношения долей участников;

-дополнительные права и обязанности участника (участников), помимо предусмотренных Законом об ООО. Необходимо иметь в виду, что такие права и обязанности в случае отчуждения доли или части доли участника к приобретателю не переходят.

В соответствии с п. 2 ст. 7  Закона об ООО государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом. Единственным участником общества не может являться другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Если общество создано одним лицом или состоит из одного участника, подтверждение указанных полномочий осуществляется на основании решения единственного учредителя (участника) о создании общества либо документа (документов), устанавливающих переход к такому лицу всех долей в уставном капитале, устава в последней его редакции, определяемой в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ.

Если доля (часть доли) отчуждается учредителем общества, созданного несколькими лицами, полномочия учредителя подтверждаются договором об учреждении общества, копию которого нотариус оставляет у себя.

 Нотариус, удостоверяя сделку, направленную на отчуждение доли уставном капитале Общества, учитывает указанные в оферте цену и другие условия продажи.

Нотариус обязан проверить соблюдение предписанного ФЗ об ООО права преимущественной покупки.

После правовой экспертизы учредительных документов ОООО и всех сопутствующих документов, а именно:

-протокол (выписку из протокола) общего собрания участников о принятом решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (ст. 45 Закона об ООО), либо справку общества о том, что сделка таковой не является;

-протокол (выписку из протокола) общего собрания участников о принятом решении об одобрении крупной сделки, (ст. 46 Закона об ООО) либо справку общества о том, что сделка не является крупной (в случае оформления сделки с участием юридических лиц);

-нотариально удостоверенные, согласия супругов продавца и покупателя (заявления об отсутствии супруга).

После удостоверения договора отчуждения доли или части доли нотариус проставляет на правоустанавливающем документе, на основании которого передаваемая доля или ее часть были приобретены ранее, отметку об удостоверении договора, при этом правоустанавливающие документы, предоставленные для удостоверения договора, возвращаются правообладателю

Далее нотариус свидетельствует:

  • на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ -  подпись участника, отчуждающего долю (часть доли);

При этом если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли (части доли), она переходит к приобретателю с установлением одновременно залога или иного обременения, в заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанном участником общества, отчуждающим долю или часть доли, указываются соответствующие обременения.